20.05.2022
T.C.
YARGITAY
16. CEZA DAİRESİ
E. 2018/3976
K. 2020/5550
T. 16.11.2020
• SİLAHLI TERÖR ÖRGÜTÜNE ÜYE OLMAK VE YARDIM ETME SUÇU ( Sanık Hakkında TayinEdilen Temel Cezadan 3713 S.K. Md. 5 Uyarınca Artırım Yapılırken Md. 5/1 Fıkrası UyarıncaArtırım Yapıldığının Belirtilmesi Gerektiği Gözetilmeden Uygulama Maddesinin Yalnızca 3713Sayılı Kanunun 5. Maddesi Olarak Gösterilmesinin Bozma Nedeni Olduğu )
• TEKERRÜR ( Mahkumiyetine Karar Verilen ve Örgüt Mensubu Olmadığı Kabul Edilen SanıkHakkında TCK 58/9 Maddesinin Tatbik İmkanı Bulunmamakta ise de Anılan Hükmün VerilenHapis Cezasının Yasal Sonucu Olması Nedeniyle Kazanılmış Hak Oluşturmayacağı - Örgüt ÜyesiOlan ve Eleştirili Onama Sebebine Göre Tatbiki Gereken TCK Md. 58/9 Uyarınca TekerrürHükümleri Uygulanması Gerektiği/Uygulama Maddesi Olarak Ayrıca TCK Md. 58/6 Hükmününde Yazılmasının Hatalı Olduğu )
• SİLAHLI TERÖR ÖRGÜTÜNÜN PROPAGANDASINI YAPMA ( Sanığın Örgütle İrtibat veSempatisini Ortaya Koyması Nedeniyle Örgütsel Faaliyet Kapsamında Kalan FacebookHesabında Paylaştığı Örgüt Lideri ve Diğer Örgüt Mensuplarına İlişkin Fotoğrafların ToplumBarışı ve Kamu Düzeni Açısından Yakın ve Açık Tehlike Potansiyeli Taşıyan ve Terör ÖrgütününCebir Şiddet veya Tehdit İçeren Yöntemlerini Meşru Gösterecek veya Övecek ya da BuYöntemlere Başvurmayı Teşvik Edecek Nitelikte Olmaması Nedeniyle Propaganda SuçunuOluşturmayacağı )
• FACEBOOK PAYLAŞIMLARININ ÖRGÜTÜN CEBİR ŞİDDET VEYA TEHDİT İÇERENYÖNTEMLERİNİ MEŞRU GÖSTERECEK NİTELİKTE OLMAMASI ( Mevcut Adli Sicil Kaydına GöreMükerrir Olmayan Örgüt Mensubu Olduğu Kabul Edilmeyen Sanık Hakkında Uygulanma İmkanıBulunmayan TCK 58/6-7-9 Maddelerinin Uygulanmasının Hatalı Olduğu - Propaganda SuçuYönünden Sanığın En Son Paylaşım Tarihi Yerine Suç Tarihi Kısmına Farklı Bir TarihYazılmasının Bozmayı Gerektirdiği )
• SANIK ALEYHİNE TEMYİZ BULUNMAMASI ( Kod Adı Kullanan Örgüte Eleman KazandırılmasıOrganizasyonu İçinde Yer Alan Irak Ülkesine Usulsüz Giriş Çıkışları Tespit Edilen ve FacebookHesabında Örgüt Lideri ve Diğer Örgüt Mensuplarına İlişkin Fotoğrafları Paylaşan SanığınSüreklilik Çeşitlilik ve Yoğunluk Arz Eden Eylem ve Faaliyetlerinin Silahlı Terör ÖrgütününHiyerarşik Yapısına Organik Bağla Dahil Olduğunun Ortaya Koyması Nedeniyle Bir Bütün HalindeSilahlı Terör Örgütüne Üye Olmak Suçunu Olduğu )
3713/m.5,7
5237/m.58,220,314
ÖZET : Dava, silahlı terör örgütüne üye olmak/yardım etme suçu ve silahlı terör örgütünün propagandasınıyapma suçuna ilişkindir
Sanık hakkında tayin edilen temel cezadan 3713 S.K. md. 5 uyarınca artırım yapılırken md. 5/1 fıkrası uyarıncaartırım yapıldığının belirtilmesi gerektiği gözetilmeden, uygulama maddesinin yalnızca 3713 sayılı Kanunun 5.maddesi olarak gösterilmesi,
Mahkumiyetine karar verilen ve buna göre örgüt mensubu olmadığı kabul edilen sanık hakkında TCK 58/9maddesinin tatbik imkanı bulunmamakta ise de, anılan hükmün verilen hapis cezasının yasal sonucu olmasınedeniyle kazanılmış hak oluşturmayacağı da nazara alınarak örgüt üyesi olan ve eleştirili onama sebebinegöre tatbiki gereken TCK'nın 58/9. maddesi uyarınca tekerrür hükümleri uygulanması gerektiği gözetilmeyerekuygulama maddesi olarak ayrıca TCK'nın 58/6. maddesinin de yazılması,
Sanığın örgütle irtibat ve sempatisini ortaya koyması nedeniyle örgütsel faaliyet kapsamında kalan Facebookhesabında paylaştığı örgüt lideri ve diğer örgüt mensuplarına ilişkin fotografların, toplum barışı ve kamu düzeniaçısından yakın ve açık tehlike potansiyeli taşıyan ve terör örgütünün cebir, şiddet veya tehdit içerenyöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek nitelikte olmamasınedeniyle 3713 S.K. 7/2. maddesinde düzenlenen propaganda suçunu oluşturmayacağı gözetilmeden müsnetsuçtan beraati yerine yetersiz ve yasal olmayan gerekçe ile karar verilmesi,
Mevcut adli sicil kaydına göre mükerrir olmayan örgüt mensubu olduğu kabul edilmeyen sanık hakkındauygulanma imkanı bulunmayan TCK'nın 58/6-7-9 maddelerinin uygulanması ve propaganda suçu yönündensanığın en son paylaşım tarihi olan “03.11.2013” yerine suç tarihi kısmına “21.11.2013” yazılması, bozmayıgerektirmiştir.
DAVA : İlk Derece Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle;
Temyiz edenin sıfatı, başvurunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebebine göre dosya incelendi, gereğidüşünüldü:
KARAR : Temyiz talebinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi;
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler, tanık beyanları ve gerekçe içeriğinegöre yapılan incelemede;
I-Silahlı terör örgütüne üye olmak/yardım etme suçu yönünden:
Kod adı kullanan, örgüte eleman kazandırılması organizasyonu içinde yer alan, Irak ülkesine usulsüz girişçıkışları tespit edilen ve Facebook hesabında örgüt lideri ve diğer örgüt mensuplarına ilişkin fotograflarıpaylaşan sanığın süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk arzeden eylem ve faaliyetlerinin, PKK silahlı terör örgütününhiyerarşik yapısına organik bağla dahil olduğunun ortaya koyması nedeniyle bir bütün halinde silahlı terörörgütüne üye olmak suçunu olduğunun kabul edilmesi gerekirken suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılışekilde hüküm kurulması, TCK'nın 314/3 ve 220/7. maddelerindeki atfın niteliği ve aleyhe temyiz bulunmamasısebebiyle bozma nedeni yapılmamıştır.
Yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, hükümlere esas alınan tüm delillerinhukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyizdenetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanınınkesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemlerin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülensuç tipine uyduğu, yaptırımın kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla; sanıkmüdafiinin temyiz dilekçesinde ileri sürdüğü nedenler yerinde görülmediğinden CMK'nın 302/1. maddesigereğince temyiz davasının esastan reddine
Ancak;
1- Sanık hakkında Silahlı terör örgütüne yardım suçundan tayin edilen temel cezadan 3713 sayılı TerörleMücadele Kanununun 5. maddesi uyarınca artırım yapılırken 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin 1. fıkrasıuyarınca artırım yapıldığının belirtilmesi gerektiği gözetilmeden, uygulama maddesinin yalnızca 3713 sayılıKanunun 5. maddesi olarak gösterilmesi,
2- Silahlı terör örgütüne yardım suçundan mahkumiyetine karar verilen ve buna göre örgüt mensubu olmadığıkabul edilen sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 58/9 maddesinin tatbik imkanı bulunmamakta ise de, anılanhükmün verilen hapis cezasının yasal sonucu olması nedeniyle kazanılmış hak oluşturmayacağı da nazaraalınarak örgüt üyesi olan ve eleştirili onama sebebine göre tatbiki gereken TCK'nın 58/9. maddesi uyarıncatekerrür hükümleri uygulanması gerektiği gözetilmeyerek uygulama maddesi olarak ayrıca TCK'nın 58/6.maddesinin de yazılması,
3-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile TCK'nın 53/1. maddesindeki bazıdüzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunlulukbulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarıncaBOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılması gerektirmeyen bu hususların aynı Kanunun 322. maddesiuyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükmün A bendinin ikinci fıkrasından “5” ibaresinin çıkarılarakyerine “5/1” ibaresinin eklenmesi, hükmün A bendinin 8. fıkrasından “TCK'nun 58/6-7 maddeleri uyarınca”ibaresinin çıkarılması, hükmün A bendinde yer alan TCK'nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımlarınınbütünüyle çıkarılarak yerine “Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'deyayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 K. sayılı iptal kararı doğrultusundayürürlükte bulunan TCK'nın 53. maddesinin sanık hakkında uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi suretiyle diğeryönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
II- Silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçu yönünden;
Sanığın örgütle irtibat ve sempatisini ortaya koyması nedeniyle örgütsel faaliyet kapsamında kalan Facebookhesabında paylaştığı örgüt lideri ve diğer örgüt mensuplarına ilişkin fotografların, toplum barışı ve kamu düzeniaçısından yakın ve açık tehlike potansiyeli taşıyan ve terör örgütünün cebir, şiddet veya tehdit içerenyöntemlerini meşru gösterecek veya övecek ya da bu yöntemlere başvurmayı teşvik edecek nitelikte olmamasınedeniyle 3713 sayılı Kanunun 7/2. maddesinde düzenlenen propaganda suçunu oluşturmayacağıgözetilmeden müsnet suçtan beraati yerine yetersiz ve yasal olmayan gerekçe ile yazılı şekilde karar verilmesi,
Kabul ve Uygulamaya göre de;
a-Mevcut adli sicil kaydına göre mükerrir olmayan örgüt mensubu olduğu kabul edilmeyen sanık hakkındauygulanma imkanı bulunmayan TCK'nın 58/6-7-9 maddelerinin uygulanması,
b-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren08.10.2015 tarih, 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile TCK'nın 53/1. maddesindeki bazıdüzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunlulukbulunması,
c-Propaganda suçu yönünden sanığın en son paylaşım tarihi olan “03.11.2013” yerine suç tarihi kısmına“21.11.2013” yazılması,
SONUÇ : Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundanhükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nın 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.02.2019 tarihinde yürürlüğe giren 20.02.2019 tarih ve 7165 sayılıKanunun 8. maddesiyle değişik 5271 sayılı Kanunun 304/1. maddesi uyarınca dosyanın Midyat Ağır CezaMahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 16.11.2020 tarihindeoybirliğiyle karar verildi.
